Вопросы: общие по обеспечению исполнения контракта - архив 2

[Профессор Тракатан]

Добрый день, коллеги!
Подскажите, пожалуйста, когда говорят о 10% сумме обеспечения контракта, то за базу берут НМЦК или сумму контракта? Заранее благодарю!

[OMZ]

Добрый день, коллеги!
Подскажите, пожалуйста, когда говорят о 10% сумме обеспечения контракта, то за базу берут НМЦК или сумму контракта? Заранее благодарю!

НМЦК

[odubo]

МинЭк опубликовал разъяснения:

Указывать в документации условие о замене недействительной банковской гарантии нельзя

Возможность установить требование предоставить новое обеспечение исполнения контракта на случай, если банковская гарантия перестанет действовать, Законом N 44-ФЗ не предусмотрена. К такому выводу пришел суд, согласившись с мнением антимонопольного органа.

Из-за того что заказчик включил в документацию данное условие, участник принимает риск утраты действительности банковской гарантии и возлагает на себя обязанность повторно предоставить обеспечение исполнения контракта. Это противоречит положениям Закона N 44-ФЗ.

Довод заказчика о том, что его действия были направлены на защиту от недобросовестных участников, суд признал необоснованным. Для обеспечения интересов заказчика достаточно установить требование о предоставлении банковской гарантии, срок действия которой должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц. Отметим, что Минэкономразвития придерживается аналогичной позиции по вопросу о том, можно ли заменить банковскую гарантию в случае отзыва лицензии у банка.

Документ: Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2015 N 08АП-9717/2015 по делу N А75-4902/2015

Коллеги, у меня вот какой вопрос: если Зак в АД или КД или проекте Договора/Контракта указал что в случае прекращения действия обеспечения поставщик обязан в течение 10 дней предоставить замену, является ли это основанием для подачи жалобы на документацию и можно ли таким образом отменить протокол итогов сославшись на нарушения допущенные при составлении документации?!

[ДиМкА]

Коллеги, у меня вот какой вопрос: если Зак в АД или КД или проекте Договора/Контракта указал что в случае прекращения действия обеспечения поставщик обязан в течение 10 дней предоставить замену, является ли это основанием для подачи жалобы на документацию и можно ли таким образом отменить протокол итогов сославшись на нарушения допущенные при составлении документации?!

Что означает "прекращения действия обеспечения"?
Сомнительное требование, с моей точки зрения.

Попробуйте подать запрос на разъяснения, что напишут, а потом можно и жалобу.

1. Как правильно указано "Для обеспечения интересов заказчика достаточно установить требование о предоставлении банковской гарантии, срок действия которой должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц".

2. ч. 3 ст. 96 Исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.

3. ч. 7 ст. 96 В ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.

[odubo]

http://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/ ... 0715001466
вот например, в контракте п.10.10

В случае, если по каким-либо причинам обеспечение исполнения Контракта перестало быть действительным, или иным образом перестало обеспечивать исполнение Застройщиком своих обязательств по Контракту, Застройщик обязуется в течение десяти банковских дней предоставить Заказчику иное (новое) надлежащее обеспечение исполнения обязательств по Контракту.

и такой пункт есть примерно в 50% контрактов!
если смотреть на этот пункт и на разъяснения-это причина сноса?

[ДиМкА]

http://zakupki.gov.ru/epz/order/notice/ea44/view/documents.html?regNumber=0841200000715001466
вот например, в контракте п.10.10

В случае, если по каким-либо причинам обеспечение исполнения Контракта перестало быть действительным, или иным образом перестало обеспечивать исполнение Застройщиком своих обязательств по Контракту, Застройщик обязуется в течение десяти банковских дней предоставить Заказчику иное (новое) надлежащее обеспечение исполнения обязательств по Контракту.

и такой пункт есть примерно в 50% контрактов!
если смотреть на этот пункт и на разъяснения-это причина сноса?

Если грамотно все описать, про ущемление законных прав участника закупки, при установлении дополнительных требований к обеспечению исполнения контракта, не предусмотренных законодательством о контрактной системе, принятия на себя риска предоставления нового обеспечения (а следовательно, траты дополнительных денежных средств), готовности добросовестного исполнения исчерпывающих требований, предъявляемых к обеспечению исполнения контракта (статьи 45, 96) и т.д.
+ Подкрепить еще официальными письмами, решениями судов по данной тематике.

Попробовать стоит.

Обращаю внимание, что в письмах указывается

...
Одновременно обращаем внимание, что юридическую силу имеют разъяснения органа государственной власти, в случае если данный орган наделен в соответствии с законодательством Российской Федерации специальной компетенцией издавать разъяснения по применению положений нормативных правовых актов.
В соответствии с Положением о Минэкономразвития России, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 5 июня 2008 г. № 437, Минэкономразвития России не наделено полномочиями по разъяснению законодательства Российской Федерации.

и

К сожалению, в нашей великой стране отсутствует такое понятие, как прецедентное решение, и решение одного суда по идентичному делу может кардинально отличаться от решения другого.

[odubo]

Возможность установить требование предоставить новое обеспечение исполнения контракта на случай, если банковская гарантия перестанет действовать, Законом N 44-ФЗ не предусмотрена. К такому выводу пришел суд, согласившись с мнением антимонопольного органа.

жаль нет ссылки на решение суда! а то что МинЭек не вправе давать разъяснения я в курсе, но в 44-ФЗ ведь замена обеспечения не предусмотрена в этом случае!
получается новая лазейка, если ты победил, и контракт подписывать не хочешь, жалуйся и аук снесут, так вроде ?!

[odubo]

а данный аук я так привел, для примера, я ведь с БГ работаю и каждый день 10-20 АД смотрю, как раз данный раздел в контракте, отсюда и знаю как часто данный пункт включают в Контракт, в большинстве он есть! СНОСИМ ВСЁ!)))

[ДиМкА]

жаль нет ссылки на решение суда!...

Есть ссылка))

МинЭк опубликовал разъяснения:

Указывать в документации условие о замене недействительной банковской гарантии нельзя
...
Отметим, что Минэкономразвития придерживается аналогичной позиции по вопросу о том, можно ли заменить банковскую гарантию в случае отзыва лицензии у банка.
Документ: Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2015 № 08АП-9717/2015 по делу № А75-4902/2015

 Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 09.10.2015 № 08АП-9717/2015 по делу № А75-4902/2015

...
В апелляционной жалобе УФАС по ХМАО указано на незаконные выводы суда в части наличия в аукционной документации требования о продлении банковской гарантии или замены ее на новое обеспечение исполнение контракта.
Суд апелляционной инстанции соглашается с доводами данной апелляционной жалобы. В соответствии с частью 1 статьи 96 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» заказчиком в извещении об осуществлении закупки,
документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.
В силу части 3 данной статьи исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством
Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц.
Контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом. В случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта (части 4-5 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»).
Следовательно, из смысла данной статьи закона следует право заказчика на получение обеспечения исполнения контракта на стадии подачи заявки или при подписании контракта. Возможность требовать представления нового обеспечения или внесения изменения в действующее обеспечение на стадии исполнения контракта
данным законом не предусмотрено.
Единственное исключение предусмотрено в части 7 статьи 96 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в силу которой в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения
исполнения контракта.
Однако, как следует из материалов дела, заказчик предусмотрел в пункте 29 аукционной документации «Размер обеспечения исполнения контракта», что размер обеспечения исполнения контракта составляет 30% от начальной (максимальной) цены контракта. Исполнение контракта может обеспечиваться банковской гарантией, выданной банком, срок действия которой должен на 100 календарных дней превышать срок действия по договору.
При этом, в случае, если по каким-либо причинам обеспечение исполнения контракта перестало быть действительным, закончило свое действие или иным образом перестало обеспечивать исполнение поставщиком своих обязательств, то поставщик обязан в течение 10 дней предоставить заказчику иное обеспечение.
Таким образом, как правильно указал антимонопольный орган, на участника закупки условиями аукционной документации фактически возложены риски действительности банковских гарантий на весь период ее предоставления, в силу чего они могут быть в ходе исполнения контракта повторно обязаны представлять
обеспечение исполнения контракта.
Данное требование аукционной документации противоречит положениям статьи 96 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в силу чего, на это обоснованно указанно в оспариваемом решении и предписании.
Ссылка заказчика и уполномоченного лица на то, что обеспечение направлено на защиту государственных заказчиков от действий недобросовестных участников размещения заказов и позволяет сократить риски, связанные с неисполнением контрактов, судом апелляционной инстанции не принимается, поскольку из смысла
закона следует, что достаточным средством обеспечения интересов государственного заказчика является только требование о предоставлении банковской гарантии, срок действия которой должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц, и не более того.
Таким образом, суд необоснованно пришел к выводу, что в действиях заказчика не усматривается нарушений статьи 96 Федерального закона «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в связи с чем, в данной части суд отменяет решение и
принимает судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований...

А вот и само

 Решение Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу – Югре № 03/ОТ- от 17.02.2015

...
2. В соответствии с частями 3, 4, 5 статьи 96 Закона о контрактной системе исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц. Контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с Закона о контрактной системе. В случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.
При этом согласно части 7 статьи 96 Закона о контактной системе, в ходе исполнения контракта поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе предоставить заказчику обеспечение исполнения контракта, уменьшенное на размер выполненных обязательств, предусмотренных контрактом, взамен ранее предоставленного обеспечения исполнения контракта. При этом может быть изменен способ обеспечения исполнения контракта.
Таким образом, статьей 96 Закона о контрактной системе не предусмотрена обязанность участника предоставления заказчику иного (нового) надлежащего обеспечения исполнения обязательств по контракту в случае, если по каким либо причинам обеспечение исполнения обязательств по контракту перестало быть действительным, закончило свое действие или иным образом перестало обеспечивать исполнение обязательств по контракту.
В нарушение статьи 96 Закона о контрактной системе пунктом 29 раздела 1 аукционной документации установлена обязанность участника о предоставлении заказчику иного (нового) надлежащего обеспечения исполнения обязательств по контракту в случае, если по каким либо причинам обеспечение исполнения обязательств по контракту перестало быть действительным, закончило свое действие или иным образом перестало обеспечивать исполнение обязательств по контракту...

http://zakupki.gov.ru/pgz/public/action ... Id=1518315

[odubo]

жесть! получается снести можно половину закупок из-за этого пункта?!