Loewenherz » 29 июл 2012, 14:12
1. Тут позиция по форуму неоднозначная, есть мнение, что закон обратной силы не имеет и ДП можно использовать, если поправка не была принята на момент публикации извещения. Моя позиция здесь немножко другая. Несмотря на то, что требование обеспечения контракта напрямую следует из ДОАЭФ/КД, требования к обеспечению установлены законом ГК РФ. В части подписания договора ГК РФ подразумевает волеизъявление сторон на момент подписания, а не извещения о приглашении делать оферты. Соответственно, если на момент подписания договора ДП не является законным обеспечением контракта, такой контракт не может быть заключен. Переходных положений в законе 122-ФЗ, внесших изменения в 94-ФЗ не оглашено, соответственно, в части заключения/исполнения/расторжения договоров нужно обращаться к более общим нормам ГК РФ.
2. Заказчик не имеет права ограничивать исполнителя в форме договора поручительства. Однако, в данном случае речь идет о существенной подмене понятий. Поручительство подразумевает выплату заказчику суммы в случае неисполнения, ненадлежащего исполнения контракта подрядчиком. Убытки подразумевают покрытие фактической суммы нанесенного ущерба заказчику при неисполнении. ненадлежащем исполнении контракта. В соответствии со ст. 333 ГК РФ неустойка (не сумма поручительства sic!) может быть уменьшена, если она несоизмерима с понесенныим убытками. Даже, если заказчик обратится в суд и потребует неустойки в размере 1 млн., иск удовлетворят частично, даже, если поручитель не будет опротестовывать сумму (в соответствии с АПК РФ арбитражный суд не связан исковыми требованиями и рассматривает дело полностью, а не только по существу иска).
Именем Российской Федерации!